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因疫情造成的工期延誤,相關索賠怎么辦?
瀏覽: 發布日期:2020-02-14

因新型冠狀病毒疫情防控要求,湖北所有地市均已經宣布封城,各省啟動重大突發公共衛生事件一級響應。多地住建部門為有效防控疫情在各類建筑工地傳播,采取措施限制民工流動、推遲項目開復工時間等措施!在這種情況下,一些建設工程的施工無疑會受到影響,因此而產生的相關工期延誤、費用增加等已經不可避免。

 

一、新型冠狀病毒疫情的法律性質屬于不可抗力

 

根據我國《民法總則》、《合同法》的規定,不可抗力指不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況。同時住建部頒布的《建設工程施工合同示范文本》也將地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴、暴動、戰爭等在簽訂合同時不可預見、在合同履行過程中不可避免且不能克服的自然災害和社會性突發事件認定為不可抗力。

 

理論上說新型冠狀病毒疫情這種異常的事件應當認定是無法預見、不可避免、不能克服的客觀存在,其性質屬于法律上規定的不可抗力事件。

再窮不賣看富不棄結發骨良心。

顏昌勇自殺的兩個小時前,一百公里外的郴州市北湖區業發生了一起命案。

案發地點位于北湖區下湄橋街道。

 

在距福城桃源小區二期工程約50米的司馬路,58歲的建筑老板周萬明被殺害。事發地屬于新開發區域,平時過往的行人、車輛不多。

 

11月19日,郴州市公安局北湖分局刑偵大隊民警陳明告訴澎湃新聞,案發當天上午,周萬明的女婿李某走出工地,看見岳父的車子停在路旁,而車門沒關。他走到車前,發現周萬明一動不動地倒在車內,“流了很多血”。

 

據陳明介紹,周萬明頭部受傷。“用器械打傷的,”陳明說,“具體的鑒定還沒出來,我們只能稱‘器械’。”點這免費下載施工技術資料

 

周萬明和顏昌勇一樣,來自有名的“建筑之鄉”安仁縣。

 

周萬明的老家在安仁牌樓鄉彭源村。澎湃新聞記者在村里看到,2015年建成的彭源公堂(祠堂)里,貼著紅色的“功德榜”,上面顯示,周萬明捐款334880元。在許多村民眼里,“有錢人”周萬明為人很好,熱心公益事業。

 

“他以前吃了不少苦。”村民曹蘭香介紹,周萬明7歲時父親去世,他長大成人后,接替繼父到郴州一家建材廠上班。企業改制后,周萬明辦過陶瓷廠,十年前開始承包建筑工程。

 

2016年,周萬明承包了郴州福城桃源小區的一些工程。該項目開發商、郴州市桃源房地產公司的工作人員李菲(化名)記得,周萬明有次來找公司領導,穿一雙沾著泥巴的雨鞋,戴一個草帽,衣袖摞起,皮膚曬得很黑。

 

“我看他不像老板,還以為是工地上做事的人。”在李菲印象中,周萬明“很有實力”,但為人低調。

 

據彭源村村民介紹,周萬明的兒子有先天性殘疾,生活無法自理;女兒前些年出嫁,親家也是建筑商。

 

處事低調的周萬明,為何在工地附近死于非命?

 

案發后警方迅速展開調查,曾承包周萬明部分工程項目的包工頭顏昌勇被鎖定為嫌疑對象。辦案民警陳明分析,顏昌勇是在郴州作案后逃離現場,駕車回到安仁后自殺。

 

據陳明介紹,案發當天,一名姓黃的男子與顏昌勇一起到工地尋找周萬明,該男子當晚在郴州火車站被抓,警方現以涉嫌故意傷害致死予以刑拘。目前此案仍在調查之中。

 

顏昌勇的姐夫李五生說,涉案的黃姓男子外號“三毛”,是曾在顏昌勇手下做事的木工。

 

因為一個不滿意,就灰心。"每一個離開家鄉與家人在外打拼的人,都不容易,沒什么,世上安得兩全法,奮斗的路上靠的就是堅韌與毅力,逼出來的堅強,忍出來的性格,打不倒你的,終將使你強大。常使民無知無欲,使夫之者不敢為也。為無為,則無不治。”人活一生,值得愛的東西很多,不要因為一個不滿意,就灰心。"每一個離開家鄉與家人在外打拼的人,都不容易,沒什么,世上安得兩全法,奮斗的路上靠的就是堅韌與毅力,逼出來的堅強,忍出來的性格,打不倒你的,終將使你強大。

 

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一、指揮是干嘛滴?                


       

 

 

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還有一個經典的問題:人活一生,值得愛的東西很多,不要因為一個不滿意,就灰心。"每一個離開家鄉與家人在外打拼的人,都不容易,沒什么,世上安得兩全法,奮斗的路上靠的就是堅韌與毅力,逼出來的堅強,忍出來的性格,打不倒你的,終將使你強大。

 

這兩個問題看似風馬牛不相及,其實有一定的聯系。

 

人活一生,值得愛的東西很多,不要因為一個不滿意,就灰心。"每一個離開家鄉與家人在外打拼的人,都不容易,沒什么,世上安得兩全法,奮斗的路上靠的就是堅韌與毅力,逼出來的堅強,忍出來的性格,打不倒你的,終將使你強大。

 

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但真正的交響樂團指揮,可不是“演員”。

 

比如音樂會上,樂手們人手一本樂譜,但每個人的樂譜都是不一樣的,只有自己樂器的分譜,換句話說,他們只要記住自己的工作就行了。

 

只有指揮才有一份總譜,整個樂曲大到結構和聲、小到每一個細節的強弱音色,全部牢牢地印在他的腦子里。

 

一個部門或公司的者同樣如此,每一個人各司其職,只對自己的績效負責,唯有者對整體負責。

 

所以,不論是指揮家還是者,他們的第一要務是整體控制。

 

當然,事件遠遠沒那么簡單。

 

 

 

二、指揮對關鍵節點的細節把控                


       

 

 

交響演出中,如果每一個樂手都只管按自己的分譜演奏,會出現什么情況?

 

首先,這是不可能辦到的。每一種樂器都有出場的前后順序,樂譜上可不會告訴你,幾分幾秒輪到你干活了。

 

這時,樂手有兩個辦法,比如一個大號手想知道什么時候吹第一個音符,就要聽弦樂組的信號。而這種配合,想要做到時間、音色和強弱的精準,又要靠排練時指揮的控制力。

 

不過,音樂除了準確,主要靠臨場微妙的變化,想要達到指揮想要的效果,大號手就要用第二個辦法:差不多的時候,眼角余光注視指揮,一看見指揮給的手勢信號,再猛吸一口氣,干活。

 

指揮的這個手勢可不好給,因為要考慮到每一種樂器的準備時間,和樂手此時的情緒,比如大號手需要相當飽滿的呼吸,才能讓他吸上一口大氣,發出第一個堅決的音符。

 

樂手與指揮之間的配合,非常短暫,所以我們才會有“樂手從來不看指揮”的錯覺。

 

的道理是一樣,除了整體控制之外,還要把控關鍵節點的細節。

 

 

 

三、如何借助他人來實現自己目標的細節把控                


       

 

 

和指揮還有一個共同點——要借助他人來實現自己目標,就算再不滿意,也不能越俎代庖。

 

一個交響樂團有幾十上百人,差不多一個中型公司的規模,除第一小手提琴手勉強算是個中層干部之外,其他人的地位都差不多,算是經典的“扁平化”。

 

指揮“”樂團,首先靠的是對作品的理解。統一認識很重要——就算是最為人熟知的莫扎特貝多芬,也是人人都有自己的理解,但在這里,只有指揮的理解是唯一的權威。

 

據說指揮家伯恩斯坦對于演奏技術的了解并不是一流的,但他對音樂有獨到的理解,所以紐約愛樂樂團的頂級演奏家還是對他言聽計從,努力去實現這位大指揮家“再創作”的經典。

 

詮釋作品,并幫助樂手們提升對音樂理解層次,還能提高樂團的整體水平——這是指揮家樂團最重要的武器,就像最成功的者,總是把統一員工對工作的理解放在的第一位。

 

一個樂團五大器樂組,幾十種樂器,指揮當然不會什么都懂,遇上刺頭樂手,就是不按你的意思來,這是最考慮指揮能力的時候。

 

對付這類情況,如果自已身子硬,精通的樂器多的話,肯定是直接演示為上策。

 

江湖傳聞最厲害的漢斯里希特,有回排練中,號手說有一段樂句不可能吹出來,因為圓號是最難控制的樂器,換別的指揮可能就將就一下了,可大師二話不說,沖上前去,一把抄過圓號,完美地演繹了這段“不可能”的聲音。

 

當然,大部分情況下,指揮不可能樣樣都能親自演示,他們真正“統治”樂團的武器,是他的聽覺。

 

指揮大師都能在十幾種樂器的轟鳴聲中,準確地找到少吹了半個音的小號手,慢了0.1秒的小提琴手。

 

只有露了這幾手,他才能要求樂手們反復嘗試,找到他想要的音色音準、強弱效果。

 

就像有時候者告訴下屬“我要的是什么”,可下屬一臉漠然:“這個不可能的”。如果者對自己工作結果理解不細,只能一臉蒙逼——到底他在糊弄我,還是真的不行?

 

 

 

還有些指揮家把“明星效應”抓在手上,自己成了樂團的搖錢樹,“能搞定客戶的領導”同樣能讓下屬信服。

 

所有的方法只為了一個目標——讓下屬按自己的意思辦。

 

當然,指揮別人辦事也是有限制的。指揮家自己可以對音樂追求無止境,但對樂團的一定有止境、有明確的標準。

 

 

水至清則無魚,自由是人的天性,員工對于任何都有一種本能的對抗。只有恰到好處的,才是最好的。

其心,實其腹,弱其志,強其骨,常使民無知無欲,使夫之者不敢為也。為無為,則無不治。”人活一生,值得愛的東西很多,不要因為一個不滿意,就灰心。"每一個離開家鄉與家人在外打拼的人,都不容易,沒什么,世上安得兩全法,奮斗的路上靠的就是堅韌與毅力,逼出來的堅強,忍出來的性格,打不倒你的,終將使你強大   

同時疫情是否能成為免責事由應該關注:

(1)不同地區政府發布的疫情防控通知和規定,尤其是項目所屬地住建部疫情防控通知和規定;

 

(2)《建設工程施工合同》不可抗力、工期順延、索賠、政府行為等條款的具體約定并結合疫情給合同履行帶來的實際影響。

 

二、建議承包人積極辦理工期順延簽證或申請工期順延,做好索賠管理工作

 

根據《合同法》第118條、最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第6條的規定,主張工期順延的舉證責任在大多數情況下由施工單位承擔。

 

在新型肺炎疫情持續發展的情況下,建議承包人各項目根據項目所屬地防控疫情要求、各項目簽署的《建設工程施工合同》相關條款約定嚴格按照合同約定的步驟及時會同監理人收集證明不可抗力發生以及造成損失的證據,說明不可抗力引起阻礙的詳細情況,及時、認真、仔細統計所造成的損失,并按合同規定的程序提交索賠意向通知和索賠報告,并特別注意每個步驟的時效及行為要求,如:時間節點、步驟程序要求、資料要求、接收對象等,以確保索賠有效性。

 

三、承包人典型索賠流程

 

四、索賠注意事項:

 

1、一定要按照《建設工程施工合同》中約定的時間、程序、接收對象等提出,特別注意《建設工程施工合同》發生不可抗力時發包人、承包人承擔規則的約定。上圖只是2017版《建設工程施工合同》示范文本通用條款19.1承包人索賠流程。

 

2、即時發生、即時結束的一次性索賠事件,承包人按照上圖①②步驟操作。持續性發生的索賠事件,承包人按照上圖①③④步驟操作。

 

3、上圖第①步的索賠意向書不需要提交證據,只需要說明發生索賠事件的事由。承包人提出的索賠意向書、索賠報告、最終索賠報告不一定非要使用“索賠”二字,可以是“關于冠狀病毒疫情事件損失情況匯報”、 “關于冠狀病毒疫情事件損失情況商榷函”、 “關于冠狀病毒疫情事件損失情況說明函”等,但內容一定要將事由、費用金額、人員數量、設備數量、材料清單等描述清晰。

 

4、索賠報告、最終索賠報告需要證據支持。綜合2013版、2017版《建設工程施工合同》通用條款中不可抗力承擔規則,承包人一定要收集、保存對自己有利的各種形式證據。索賠證據可分如下幾類:

(1)發包人發布的停工、復工通知等證據。

(2)各地關于冠狀病毒疫情的防控措施,尤其是項目所屬地住建部的防控措施,保存因配合防控措施而增加的資金投入證據。

(3)保存全部項目會議記錄、會議紀要、有關工程的來往信件。

(4)各種施工進度表,包括業主代表和承包單位編制的進度表。

(5)施工備忘錄(日記),在施工中發生影響工期和索賠有關的事項,都要及時做好記錄,按年月日順序號存檔,以便查找。

(6)做好甲方現場代表、監理工程師等口頭指示記錄,及時以書面形式報告甲方予以承認。

(7)承包人在停工期間按照發包人要求照管、清理和修復工程的費用由發包人承擔。承包人應保存發包人通知承包人要求其照管、清理工程的通知、函件以及費用支出證明。如整理保存項目留守人員的工資發放清單、材料物資購買單據(如消毒液、口罩等防疫物資票據)、保留工程有專人管理的照片(照片都應標明拍攝的日期,將照片按工程進度整理編排)等。

(8)不可抗力解除后,發包人要求趕工的,由此增加的趕工費用由發包人承擔。承包人一定要保存因趕工而增加的額外資金投入證據。如承包人需要調整施工工序、增加施工班組、擴大作業面、組織機械設備、臨時招工等額外資金投入。

(9)因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務,已經引起或將引起工期延誤的,應當順延工期,由此導致承包人停工的費用損失由發包人和承包人合理分擔,停工期間必須支付的工人工資由發包人承擔。承包人一定要收集停工期間的工資發放清單、窩工損失(如果有)、停工期間周轉材料的租賃費損失證據、周轉材料停滯損失證據、停工期間機械停滯損失證據、工程停工期間發生的其他直接費證據、工程停工期間的間接費證據(包括管理費、現場管理人員的現場經費、保函手續費)等。

(10)如因停工造成價格波動,承包人應積極向發包人主張補償。

(11)如因不可抗力解除合同,發包人應支付的款項包括:

  • 11.1合同解除前承包人已完成工作的價款;

  • 11.2承包人為工程訂購的并已交付給承包人,或承包人有責任接受交付的材料、工程設備和其他物品的價款;

  • 11.3發包人要求承包人退貨或解除訂貨合同而產生的費用,或因不能退貨或解除合同而產生的損失;

  • 11.4承包人撤離施工現場以及遣散承包人人員的費用;

  • 11.5按照合同約定在合同解除前應支付給承包人的其他款項;

  • 11.6雙方商定或確定的其他款項。

 

此種情況下,承包人應收集為工程訂購材料、工程設備和其他物品的合同及付款手續等;退貨或解除訂貨合同而產生的費用證據(包括違約金、賠償金等);證明產生工程撤離現場的直接費證據(包括工人撤場的路費及旅途餐費、施工現場的周轉材料轉移費、施工機械轉移費等);產生工程撤離現場的間接費證據(包括工程撤場時現場管理人員的工資費用及行政辦公費用等);工程保險費損失證據;發包人應補償臨時設施費的證據;工程款利息證據、預期利潤證據等。

 

特別提示:如《建設工程施工合同》采用了上述合同范本,且在《專用條款》等合同文件中未另行約定,承包人可按上述內容收集保存證據要求發包人按照約定承擔不可抗力所導致的損失。即使專用條款約定不利,也建議承包人積極做好證據收集保存工作,以期爭取從公平角度讓發包人承擔些損失。

 

5、跟索賠報告有關的現場完工情況、現場工人數、工資發放清單、材料數量、設備清單等進行分類統計,并由發包人或監理人員簽認并保留原件。索賠意向書、索賠報告務必抄送施工現場監理單位簽字確認。

 

6、不可抗力事件發生后,承包人也應采取合理措施應對以避免損失進一步擴大,避免因此引起發包人向承包人提出索賠。

 

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